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              中國傳統中的“法”與法律人 ——中西早期帝國的比較
              2021年10月27日 09:19 來源:中國社會科學網-中國社會科學報 作者:王志強 字號
              2021年10月27日 09:19
              來源:中國社會科學網-中國社會科學報 作者:王志強
              關鍵詞:“法”;“法”的邊界;權力結構

              內容摘要:

              關鍵詞:“法”;“法”的邊界;權力結構

              作者簡介:

              王志強

                北京大學、耶魯大學法學博士,復旦大學法學院院長、教授。研究領域為中國法律史、歐洲法律史和比較法。兼任國務院學位委員會法學學科評議組成員、上海市法學會副會長、上海市法官檢察官遴選委員會委員。

               

                在中國傳統中,“法”通常指國家制定的規則條文,具有明顯的實證主義和工具主義色彩,在價值層面,作為具體規則的“法”需要在實踐中與德禮經義等價值原則相結合,因此具有相當的開放性。通過制度形成之初中西早期帝國法律人群體的比較,特別是從社會權力階層結構的角度,可從一定程度上解釋以上特色的形成原因。

              “法”的概念和價值意涵

                百余年前,嚴復在譯介西方法學文獻時,敏銳地意識到中西方語言中“法”概念上存在的重大差異:“西文‘法’字,于中文有理、禮、法、制四者之異譯,學者審之?!保▏缽停骸睹系滤锅F法意》)當代學者對中文概念中的“法”及實際發揮西方現代意義上“法”作用的各種中國傳統概念和規范已有全面分析和闡釋,并普遍認識到,文字概念上的“法”限于律令等規則條文。這與羅馬法等西方概念的多元涵蓋性判然有別。

                在價值意涵層面,中國“法”的概念具有突出的國家實證主義和工具主義。中國古代“法”的概念沒有拉丁文等西方語言中jus和lex的意義和層次區別,在本體的正當性方面并不著力措意。先秦法家和部分道家論述中,“法”普遍被喻為繩墨、權衡、規矩、度量等規制工具,實證工具主義的特質突出,梁啟超稱之為“機械主義”。漢初成書的《文子·上義》提出:“法制禮樂者, 治之具也,非所以為治也?!贝苏f為史遷和班固改造后沿襲。由此以降,中國的“法”概念具有突出的實證規范性和工具性的意涵。

                相比而言,在羅馬法的古典時期(共和制末期和元首制前期),“法”具有更強的價值意涵。羅馬法雖然不注重抽象歸納、具有明顯實用主義傾向,但受希臘文化——包括其修辭、哲學和法律思想的影響,在對“法”的價值理解上具有深刻的自然法印跡。元首制時期的法學家們對法與正義、法的理性、法的精神等自然法主題有所關注。古羅馬思想中運用自然法理念最有特色的成果是其萬民法(jus gentium)理論。同時,在實踐中,古羅馬法學家們運用“自然衡平”(aequitas naturalis)等概念,將自然法注入形式法的實踐中,使“法”與“正義”實現內在的統一。由于其務實的取向,古羅馬法學家對自然法等相關主題的哲理探討并未更加深入,但自然法理念在羅馬法傳統中不絕如縷,并在君主制時期隨著基督教的興起而得以復興。因此,與中國側重法律外在規范性和實用性的“法”概念傳統不同,在羅馬法傳統中,法本身具有更豐富的價值性內涵。

                中國早期文明中并非沒有對法的正當性關懷。在先秦思想中,對法的正當性來源有不少思考和論述,類似的觀點在漢代余緒不絕。不過這些論述有的因為其學派未入主流、逐漸湮沒,有的主要是對立法要素的關注、強調法應有所本,并不改變“法”概念在價值層面的基本特色。

                中國先人更多地將正當性的價值內涵賦予更具有涵攝力的“禮”,因為禮具有根本制度、具體規范儀節和評價人物事件標準等多層意義??梢哉f,羅馬“法”的價值內涵,在類似時代的中國更豐富地體現在對“禮”正當性證成中,而中國的“法”則主要呈現出工具實用的價值面相。

              “法”的邊界和類型化

                中國傳統中,存在概念上的“法”與實踐中的“法”。與“法”的價值意涵密切相關,中國傳統中的“法”概念與價值要求相對分離,即使在禮法合流后,仍然存在律令(例)與情理的分離。觸犯王法、情法難容、法不(亦)容情,天理人情國法、事理情理法理,法無可恕情有可原,漢語表達中的“法”往往僅指律令規則,與王、國等公權力背景緊密聯系,更多帶有強制性工具性、較少價值色彩,與情理等價值正當性概念相對而稱。

                同時,從功能主義的實踐性角度看,中國傳統中實際發揮規范和指引裁判作用的并不限于“法”概念所指向的律令條文。實踐中的法源依據,一方面包括各類司法指引,如秦漢時代的廷行事、法律答問、決事比和故事等司法指引,另一方面是基于德禮經義等價值要素闡發的司法原則。前者是司法實踐、特別是科層管控下律令規則的衍生品,后者則是意識形態和道德原則在司法中的體現,并超越于律令條文之上。二者的交集是律學和經學專家們的作品——法律章句(律說)。

                與中國傳統中將概念上的“法”與價值要素分離的狀況不同,羅馬法將道德等價值性考量納入“法”的范疇。通過司法實踐和法學家學說,身份區別、家長權威、善意等價值性要素有機融入法的規則中,成為“法”的組成部分。

                寺田浩明因此將中國傳統法與西方法進行對極性的類型化分析,將前者概括為“非規則型法”。在“法”與其他價值性要素的關系上,中國法因而具有相對的開放性,與羅馬法作為自足自洽的體系形成明顯反差。

              權力結構中的法律人

                中國傳統中“法”的概念、價值意涵及類型特征,相當程度上可以從法律人的角度進行解釋。在特定的社會階層和權力結構中,法律人群體(除書吏外)所具有的地位和作用對“法”產生明顯影響。

                承續東周的動蕩局勢,秦漢時代初期尚未形成穩定的社會階層勢力;中期以后儒生官僚、末期世族勢力逐步發展,但前者側重意識形態建構,后者把持政府要職,并未著力經營“法”的專門領域。在集權體制下,秦和西漢前期的法律人主要是中央司法官,他們出身背景多元,但都具有明顯的官僚性,總體上是皇權的附庸。西漢中期儒學興起后產生的儒生—士大夫階層獲得相當大的話語權,形成一定程度上可能抗衡和制約皇權的穩定力量,并出現了一批官僚律學家。他們推動了禮法合流過程,與古羅馬法學家們處理法和道德的關系有異曲同工之處,在實踐意義上改變了“法”的運行狀況。但他們著力于建構“禮”的體系,關注點在于更廣義的意識形態層面,律學只是經學的附屬和延伸,未形成“法”的獨立知識體系,因此也沒有形成專門的職業—利益群體。東漢中期以后,士人偏好儒經,律學的地位逐步下降;至東漢末年,世族興起,但卑視律令之學。因此,在集權體制的背景下,皇權對“法”具有壟斷性,逐漸進入執法官僚群體的士大夫階層相對弱勢,因而偏重“禮”的經學體系建構和意識形態話語權,并通過這一方式推動律令的施行,形成以“禮”主導“法”的格局。后世的情理法結合,是這一狀況的延伸。

                法律人階層和權力結構對“法”的影響可以從古羅馬不同時期的狀況得到一定程度的驗證。共和制和元首制前期的法律人主要包括執法官、論辯人和法學家,普遍具有貴族或騎士身份,有足夠的政治影響力和知識話語權。在共和制時期,哲學家、演說家和法學家是同一群體。他們利用自己的知識優勢和話語權,借助希臘的論辯術和邏輯學,將“法”打造為涵攝力豐富的概念,并在相當程度上建構起對“法”的控制權。在這個意義上,古羅馬的法和法學具有意識形態的意義。羅馬法律職業群體興起的基礎,并非由于司法獨立和分權,而是基于法學家的貴族傳統和法庭辯護人的專門化。

                羅馬法古典時期法學家大放異彩,與該時期立法權的相對真空狀態密切相關。他們代表皇帝處理申訴,其學說獲得法的效力。在現代研究者的解讀中,當時的法學家具有相當強大的自治性和權威性。隨著皇權強大、產生法學家的貴族階層勢力衰微,到元首制后期,法學家們逐步官僚化;至君主制時期,法學家群體完全被吸收進官僚系統。這一時期的法律人主體是獨任的執法官和法務咨議,不再具有此前的獨立性。同時,在君主權力逐步強化后,法學的自洽體系也無法與威權性的諭令和諧兼容。

                法律職業群體的形成及其權力,是社會階層和政治權力結構的反映和結果,并進而產生對“法”的不同理解和運作方式。同時,制度形成后,基于路徑依賴而產生的文化連續性,使因果要素的作用關系更為復雜。即使作為基本動因的社會階層和權力結構發生一定程度的變化,如果不形成顛覆性變革,法律職業群體的地位、作用及法的運行也只會產生漸變,甚至有些方面仍延續固有形態。

              作者簡介

              姓名:王志強 工作單位:

              轉載請注明來源:中國社會科學網 (責編:馬云飛)
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